問題分析：在政府采購的工作實(shí)踐中，無論是采購人、代理機(jī)構(gòu)還是供應(yīng)商都經(jīng)常會(huì)遇到“母、子公司”是否可以參與同一項(xiàng)目采購的操作難題。要解決這一事項(xiàng)，首先要明確第一個(gè)問題，子公司是否可以參與政府采購項(xiàng)目投標(biāo)?
解答：
1、“分公司”擁有獨(dú)立的法律概念，但母公司與子公司是一組相對(duì)的概念，母公司是指擁有另一個(gè)公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪粋€(gè)公司實(shí)行實(shí)際控制的公司，具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司是指一定比例以上的股份被另一個(gè)公司持有或通過協(xié)議方式受到另一個(gè)公司實(shí)際控制的公司。子公司具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
2、根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條第二款規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。由此可以看出，子公司只要滿足《政府采購法》第二十二條的具體條件是可以參與政府采購活動(dòng)的。
以上四個(gè)問題從不同的角度解答了總公司與分公司的各項(xiàng)關(guān)系，而其中最重要的還是要遵守各條法律規(guī)定，國家對(duì)企業(yè)間容易起爭(zhēng)議的地方都制定了公平的法則規(guī)定，我們一定要知法懂法，嚴(yán)格遵守法律規(guī)定。
問題：
母、子公司是否可以參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)？
回答：
在政府采購的工作實(shí)踐中，無論是采購人、代理機(jī)構(gòu)還是供應(yīng)商都經(jīng)常會(huì)遇到“母、子公司”是否可以參與同一項(xiàng)目采購的操作難題。要解決這一事項(xiàng)，首先要明確第一個(gè)問題，子公司是否可以參與政府采購項(xiàng)目投標(biāo)？
xx律師事務(wù)所律師孟原告訴記者，“分公司”擁有獨(dú)立的法律概念，但母公司與子公司是一組相對(duì)的概念，母公司是指擁有另一個(gè)公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪粋€(gè)公司實(shí)行實(shí)際控制的公司，具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司是指一定比例以上的股份被另一個(gè)公司持有或通過協(xié)議方式受到另一個(gè)公司實(shí)際控制的公司。子公司具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條第二款規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。由此可以看出，子公司只要滿足《政府采購法》第二十二條的具體條件是可以參與政府采購活動(dòng)的。
既然子公司擁有獨(dú)立參與政府采購項(xiàng)目投標(biāo)的資格，那公司（母公司）和其子公司是否可參加同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)？采訪中出現(xiàn)了兩種聲音：
觀點(diǎn)一：母、子公司不能參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)
南開大學(xué)法學(xué)院教授何紅鋒則認(rèn)為，母、子公司具有直接控股關(guān)系，沒有到控股程度的關(guān)系，不能稱之為母、子公司。比如，中國工商銀行是上市公司，一個(gè)小公司買了中國工商銀行一萬股的股票，它對(duì)中國工商銀行是“參股”，但不控股，但也不能把中國工商銀行稱為這家公司的子公司。因此，只要是母、子關(guān)系的公司就有控股關(guān)系，共同參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)，肯定違反了《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）第十八條的規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)……”應(yīng)予以禁止。
此外，何紅鋒表示，政府采購工程類項(xiàng)目也有明確規(guī)定，母、子公司不得參加同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。根據(jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十二條：“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。法定代表人為同一個(gè)人的兩個(gè)及兩個(gè)以上法人，母公司、全資子公司及其控股公司，都不得在同一貨物招標(biāo)中同時(shí)投標(biāo)。一個(gè)制造商對(duì)同一品牌同一型號(hào)的貨物，僅能委托一個(gè)代理商參加投標(biāo)，否則應(yīng)作廢標(biāo)處理。”
觀點(diǎn)二：母公司與子公司不存在控股或管理關(guān)系，它們可以參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)
根據(jù)《條例》第十八條規(guī)定，山西協(xié)天成律師律師事務(wù)所律師邊國梁認(rèn)為，法律禁止的是“存在直接控股的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)。但，如果母公司對(duì)子公司沒有達(dá)到控股程度的情況，如，母公司只是參股，不占控股地位。那這樣的子公司可以同母公司一起參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)。如果母公司對(duì)子公司達(dá)到控股程度，那么母公司與子公司不能參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)。
同樣持有該觀點(diǎn)的還有天津森宇律師事務(wù)所律師周宇，他認(rèn)為不必糾結(jié)母、子公司的關(guān)系，而是看一公司對(duì)另一公司的控制程度是否會(huì)影響政府采購的公平性。首先，關(guān)注控股企業(yè)對(duì)于被控制企業(yè)的支配權(quán)。一公司足以左右另一公司，那這樣的企業(yè)就是絕對(duì)控股或相對(duì)控股模式。（股權(quán)方面包含兩種：一是超過50%絕對(duì)控股；二是在上市企業(yè)或股份制企業(yè)大于其他股東的相對(duì)控股。）不可以參與同一政府采購項(xiàng)目投標(biāo)，如果沒有達(dá)到控股，則可以。除了控股關(guān)系外，其次要關(guān)注非基于股權(quán)所獲得直接管理關(guān)系，如果一公司足以支配下屬主體，那么這兩個(gè)公司就應(yīng)當(dāng)被禁止參與同一項(xiàng)目的采購活動(dòng)，如果沒有達(dá)到直接管理關(guān)系，兩公司則可以同時(shí)參與政府采購活動(dòng)。至于直接管理權(quán)的定義，周宇表示，目前還比較難界定，比如事業(yè)單位上下級(jí)的管理權(quán)，或者民辦非企業(yè)法人的出資人對(duì)民辦非企業(yè)的控制等等。
補(bǔ)充案例
在某政府采購公開項(xiàng)目的招標(biāo)中，現(xiàn)有a和b兩家公司分別取得母、子公司的產(chǎn)品授權(quán)證書，那a與b公司可否參與同一政府采購項(xiàng)目的投標(biāo)？
母、子公司分別授權(quán)a和b公司同一品牌同一型號(hào)產(chǎn)品，根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）第三十一條：“采用最低評(píng)標(biāo)價(jià)法的采購項(xiàng)目，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，以其中通過資格審查、符合性審查且報(bào)價(jià)最低的參加評(píng)標(biāo)；報(bào)價(jià)相同的，由采購人或者采購人委托評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個(gè)參加評(píng)標(biāo)的投標(biāo)人，招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定，其他投標(biāo)無效。使用綜合評(píng)分法的采購項(xiàng)目，提供相同品牌產(chǎn)品且通過資格審查、符合性審查的不同投標(biāo)人參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的，按一家投標(biāo)人計(jì)算，評(píng)審后得分最高的同品牌投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格；評(píng)審得分相同的，由采購人或者采購人委托評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個(gè)投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格，招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定，其他同品牌投標(biāo)人不作為中標(biāo)候選人。非單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目，采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項(xiàng)目技術(shù)構(gòu)成、產(chǎn)品價(jià)格比重等合理確定核心產(chǎn)品，并在招標(biāo)文件中載明。多家投標(biāo)人提供的核心產(chǎn)品品牌相同的，按前兩款規(guī)定處理。”
母、子公司分別授權(quán)a和b公司同一品牌不同型號(hào)產(chǎn)品，北京市航舵律師事務(wù)所律師事務(wù)所律師李春書表示，公開招標(biāo)的項(xiàng)目中，a公司獲得母公司對(duì)某商品銷售的授權(quán)，b公司獲得子公司對(duì)另一商品銷售的授權(quán)，a公司與b公司進(jìn)行同一政府項(xiàng)目的投標(biāo)時(shí)，如a公司與b公司之間并無直接的控股、管理或控制關(guān)系，投標(biāo)的主體就是a與b兩個(gè)不同的獨(dú)立法人，雖然其銷售權(quán)分別從母子公司授權(quán)而來，但只是對(duì)產(chǎn)品銷售權(quán)的授權(quán)，并不產(chǎn)生直接代理或間接代理的法律效果。當(dāng)然，因母、子公司的授權(quán)因素，a公司與b公司可能存在間接的控制關(guān)系，的確會(huì)發(fā)生規(guī)避《條例》第十八條的情形，但鑒于現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確的相關(guān)規(guī)定，因此，a公司與b公司取得母、子公司授權(quán)的不同產(chǎn)品是可以參與同一政府采購項(xiàng)目的投標(biāo)。如想避免此類情形，采購人或代理機(jī)構(gòu)在編制招標(biāo)文件時(shí)可明確規(guī)定，存在上述情形且具有間接控制關(guān)系的投標(biāo)人必須披露并由采購人或代理機(jī)構(gòu)在資格預(yù)審時(shí)二選其一，或者直接規(guī)定禁止此類投標(biāo)人參與投標(biāo)。